W przedsięwzięciach realizowanych w formule PPP na wybór najkorzystniejszej oferty składają się różne czynniki. Ustawodawca nie pozostawił tutaj wybory - przy formułowaniu kryteriów oceny ofert podmiot publiczny nie może odwołać się wyłączenie do wysokości wynagrodzenia dla partner prywatnego. Jest to uzasadnione charakterem partnerstwa. Umowa PPP wiąże z reguły partnerów na wiele lat.
Zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy o partnerstwie publiczno-prywatnym najkorzystniejszą jest oferta, która przedstawia najkorzystniejszy bilans wynagrodzenia i innych kryteriów odnoszących się do przedsięwzięcia. Powyższe oznacza, że jednym z kryteriów obligatoryjnych zawsze będzie wysokość wynagrodzenia. W ust. 2 ustawodawca wskazał, na kolejne kryteria o charakterze obowiązkowym. Jednym z nich jest podział zadań i ryzyk związanych z przedsięwzięciem pomiędzy podmiotem publicznym i partnerem prywatnym. W tym miejscu należy przypomnieć o rozporządzeniu Ministra Gospodarki z dnia 11 lutego 2015 r. w sprawie rodzajów ryzyka oraz czynników uwzględnianych przy ich ocenie. Drugim kryterium obligatoryjnym są terminy i wysokość przewidywanych płatności lub innych świadczeń podmiotu publicznego, jeżeli są one planowane. W PPP liczy się nie tylko wysokość wynagrodzenia ale warunki na jakich będzie ono wypłacane.
Skoro powyższe kryteria mają charakter obligatoryjny oznacza to, że podmiot publiczny nie powinien z góry narzucać zarówno zasad podziału zadań i ryzyka oraz zasad dokonywania płatności lub innych świadczeń w sposób sztywny, który nie pozostawiałby żadnej swobody oferentom. Stanowiłoby to bowiem naruszenie powołanego przepisu.
Podmiot publiczny może odwołać się również do kryteriów fakultatywnych, jakimi są:
- podział dochodów pochodzących z przedsięwzięcia pomiędzy podmiotem publicznym i partnerem prywatnym;
- stosunek wkładu własnego podmiotu publicznego do wkładu partnera prywatnego;
- efektywność realizacji przedsięwzięcia, w tym efektywność wykorzystania składników majątkowych;
- kryteria odnoszące się bezpośrednio do przedmiotu przedsięwzięcia, w szczególności jakość, funkcjonalność, parametry techniczne, poziom oferowanych technologii, koszt utrzymania, serwis.
Katalog kryteriów fakultatywnych ma charakter otwarty.
Pytanie czy można zastosować kryteria odnoszące się do właściwości partnera prywatnego. Odpowiedź nie będzie jednoznaczna. Z przywołanego wyżej przepisy wynika, że kryteria winny odnosić się do przedsięwzięcia, a literalnie za takie trudno uznać np. doświadczenie potencjalnego partnera. Z drugiej jednak strony odnosząc się przez analogię do przepisów prawa zamówień publicznych, tam również ofertę najkorzystniejszą w zamówieniach w których zastosowano kryteria pozacenowe, definiuje się jako ofertę, która przedstawia najkorzystniejszy bilans ceny i innych kryteriów odnoszących się do przedmiotu zamówienia publicznego (art. 2 pkt 5) a w art. 5 dopuszczają się stosowanie w zamówieniach nie priorytetowych kryteriów oceny ofert odnoszących się do właściwości wykonawcy, a zatem na ich podstawie dokonuje się wyboru najkorzystniejszej oferty w rozumieniu art. 2 pkt 5.